กฎหมายธุรกิจ, วีซ่า และใบอนุญาต

การถือหุ้นและการจัดตั้งบริษัทในประเทศไทย (Foreign Business Law) คู่มือสำหรับนักลงทุนต่างชาติ

การจัดตั่งบริษัท ของต่างชาติ

การถือหุ้นและการจัดตั้งบริษัทในประเทศไทย (Foreign Business Law)

คู่มือสำหรับนักลงทุนต่างชาติที่ต้องการเริ่มต้นธุรกิจในประเทศไทย

ประเทศไทยเป็นหนึ่งในศูนย์กลางการลงทุนที่สำคัญของภูมิภาคเอเชียตะวันออกเฉียงใต้ ด้วยโครงสร้างพื้นฐานที่พร้อม แรงงานที่มีทักษะ และทำเลที่เชื่อมโยงตลาดอาเซียน อย่างไรก็ตาม นักลงทุนต่างชาติที่ต้องการจัดตั้งบริษัทในประเทศไทยควรทำความเข้าใจกฎหมายที่เกี่ยวข้อง โดยเฉพาะ Foreign Business Law และ พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว พ.ศ. 2542 (Foreign Business Act: FBA) ซึ่งกำหนดขอบเขตและเงื่อนไขการดำเนินธุรกิจของชาวต่างชาติ

อ่านเพิ่มเติม พ.ร.บ.การประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว พ.ศ.2542

บทความนี้จะอธิบายประเด็นสำคัญ ที่นักลงทุนต่างชาติควรรู้ก่อนเริ่มธุรกิจในประเทศไทย

ปรึกษาเราได้ที่นี่

ชาวต่างชาติถือหุ้นบริษัทไทยได้กี่เปอร์เซ็นต์

คำถามที่พบบ่อยที่สุดคือ ชาวต่างชาติสามารถถือหุ้นบริษัทไทยได้เท่าใด ปรึกษาทนายความ คลิกที่นี่  

ในทางกฎหมาย ไม่มีข้อกำหนดว่าชาวต่างชาติจะถือหุ้นได้ไม่เกิน 49% เสมอไป การถือหุ้นขึ้นอยู่กับประเภทของธุรกิจที่ดำเนินการ

โดยทั่วไปแบ่งออกเป็น 3 กรณี ได้แก่

1. บริษัทไทย (Thai Company)

หากคนไทยถือหุ้นมากกว่าร้อยละ 50 และมีอำนาจควบคุมบริษัท บริษัทนั้นอาจถือเป็นบริษัทไทยตามกฎหมาย อย่างไรก็ตาม หน่วยงานของรัฐสามารถตรวจสอบโครงสร้างการถือหุ้นและการควบคุมที่แท้จริงได้ หากมีเหตุอันควรสงสัยว่ามีการใช้บุคคลอื่นถือหุ้นแทน

2. บริษัทต่างชาติ (Foreign Company)

หากชาวต่างชาติถือหุ้นตั้งแต่ 50% ขึ้นไป หรือเข้าลักษณะ “คนต่างด้าว” ตามนิยามของกฎหมาย บริษัทจะอยู่ภายใต้ข้อจำกัดของ Foreign Business Act หากประกอบธุรกิจที่กฎหมายกำหนด

3. บริษัทส่งเสริมการลงทุน (BOI)

ธุรกิจที่ได้รับการส่งเสริมการลงทุนจากสำนักงานคณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน (BOI) อาจได้รับสิทธิให้ชาวต่างชาติถือหุ้นได้ 100% สำหรับกิจการที่เข้าเกณฑ์การส่งเสริม  …อ่านเพิ่มเติมเรื่องนี้…

จำเป็นต้องมีผู้ถือหุ้น คนไทย 51% หรือไม่

หลายคนเข้าใจว่าทุกบริษัทต้องมีผู้ถือหุ้น คนไทย 51% ซึ่งไม่ถูกต้องในทุกกรณี

ความจริงคือ

  • บางธุรกิจสามารถให้ชาวต่างชาติถือหุ้น 100% ได้
  • บางธุรกิจต้องขอ Foreign Business License
  • บางธุรกิจได้รับสิทธิจาก BOI
  • บางธุรกิจอยู่ภายใต้สนธิสัญญาหรือความตกลงระหว่างประเทศ

ดังนั้น ก่อนจัดตั้งบริษัท ควรตรวจสอบว่าธุรกิจของตนอยู่ภายใต้ข้อจำกัดของ Foreign Business Act หรือไม่ และมีช่องทางตามกฎหมายใดที่สามารถใช้ได้

จัดตั่งบริษัท ของต่างชาติ

บริษัทแบบไหนที่ชาวต่างชาติถือหุ้นได้ 100%

ประเทศไทยเปิดโอกาสให้ชาวต่างชาติถือหุ้นได้เต็มจำนวนในหลายกรณี เช่น

  • บริษัทที่ได้รับการส่งเสริมการลงทุนจาก BOI
  • ธุรกิจที่ไม่ได้อยู่ในบัญชีธุรกิจต้องห้ามตาม Foreign Business Act
  • บริษัทที่ได้รับ Foreign Business License
  • ธุรกิจที่ได้รับสิทธิภายใต้สนธิสัญญาระหว่างประเทศ (ขึ้นอยู่กับประเทศและเงื่อนไข)

ตัวอย่างกิจการที่อาจได้รับการส่งเสริมจาก BOI ได้แก่

  • ธุรกิจซอฟต์แวร์
  • เทคโนโลยีสารสนเทศ
  • ดาต้าเซ็นเตอร์
  • โลจิสติกส์บางประเภท
  • การผลิตเพื่อการส่งออก
  • พลังงานสะอาด
  • อุตสาหกรรมเป้าหมาย

ทั้งนี้ สิทธิประโยชน์จะขึ้นอยู่กับประเภทกิจการ เงื่อนไขการลงทุน และการพิจารณาของ BOI

Foreign Business Act (FBA) จำกัดธุรกิจอะไรบ้าง

Foreign Business Act เป็นกฎหมายหลักที่กำหนดว่าธุรกิจประเภทใดที่คนต่างด้าวไม่สามารถประกอบกิจการได้ หรือสามารถดำเนินการได้เมื่อได้รับอนุญาต

กฎหมายแบ่งธุรกิจออกเป็น 3 บัญชีหลัก ได้แก่

บัญชีที่ 1

ธุรกิจที่ห้ามคนต่างด้าวประกอบกิจการโดยเด็ดขาด เช่น กิจการที่เกี่ยวข้องกับความมั่นคง วัฒนธรรม หรือทรัพยากรบางประเภท

บัญชีที่ 2

ธุรกิจที่เกี่ยวข้องกับความมั่นคง ศิลปวัฒนธรรม หรือทรัพยากรธรรมชาติ ซึ่งอาจดำเนินการได้เมื่อได้รับอนุญาตตามเงื่อนไขที่กฎหมายกำหนด

บัญชีที่ 3

ธุรกิจที่คนไทยยังไม่มีความพร้อมในการแข่งขันกับคนต่างด้าว เช่น ธุรกิจบริการบางประเภท การค้าส่งและค้าปลีกภายใต้เงื่อนไขที่กฎหมายกำหนด และบริการวิชาชีพบางประเภท ซึ่งโดยทั่วไปต้องได้รับใบอนุญาตก่อนจึงจะประกอบธุรกิจได้

ผู้ลงทุนควรตรวจสอบว่ากิจการของตนอยู่ในบัญชีใด เพื่อวางแผนโครงสร้างธุรกิจได้อย่างถูกต้อง

Foreign Business License (FBL) คืออะไร

Foreign Business License หรือ FBL คือ ใบอนุญาตประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว

ใบอนุญาตนี้เปิดโอกาสให้ชาวต่างชาติประกอบธุรกิจที่อยู่ในบัญชีธุรกิจที่ต้องขออนุญาต ภายใต้เงื่อนไขของกฎหมาย

การพิจารณาอนุญาตมักคำนึงถึงปัจจัยต่าง ๆ เช่น

  • ประโยชน์ต่อเศรษฐกิจไทย
  • การถ่ายทอดเทคโนโลยี
  • การจ้างแรงงานไทย
  • ผลกระทบต่อผู้ประกอบการไทย
  • ความสามารถทางการเงินและแผนธุรกิจของผู้ขอ

การจัดเตรียมเอกสารและเหตุผลสนับสนุนที่ครบถ้วนจะช่วยเพิ่มโอกาสในการได้รับอนุญาต

BOI ช่วยให้ถือหุ้น 100% ได้หรือไม่

ในหลายกรณี คำตอบคือ ได้

สำนักงานคณะกรรมการส่งเสริมการลงทุน (BOI) มีมาตรการสนับสนุนการลงทุนในกิจการที่เป็นประโยชน์ต่อประเทศ

สิทธิประโยชน์ที่อาจได้รับ ได้แก่

  • ต่างชาติถือหุ้นได้ 100%
  • อำนวยความสะดวกในการขอวีซ่าและใบอนุญาตทำงาน
  • สิทธิด้านภาษีตามหลักเกณฑ์ที่กำหนด
  • สิทธิในการนำเข้าเครื่องจักรและวัตถุดิบตามเงื่อนไข
  • การถือครองที่ดินเพื่อประกอบกิจการในบางกรณีตามกฎหมาย

อย่างไรก็ตาม ไม่ใช่ทุกธุรกิจจะได้รับการส่งเสริม นักลงทุนควรศึกษาหลักเกณฑ์ของ BOI หรือขอคำปรึกษาจากผู้เชี่ยวชาญก่อนยื่นคำขอ

การจัดตั่งบริษัท ของชาวต่างชาติ

ความเสี่ยงของการใช้ Nominee Shareholder

หนึ่งในความเข้าใจผิดที่พบบ่อย คือการใช้ Nominee Shareholder หรือการให้บุคคลอื่นถือหุ้นแทนชาวต่างชาติโดยไม่มีการลงทุนหรือมีเพียงชื่อในทะเบียน

การกระทำดังกล่าวอาจเข้าข่ายหลีกเลี่ยงข้อจำกัดของกฎหมาย และหากเจ้าหน้าที่ตรวจสอบพบว่าเป็นการถือหุ้นแทนโดยไม่ชอบด้วยกฎหมาย อาจนำไปสู่ผลทางกฎหมาย เช่น

  • การเพิกถอนสิทธิในการประกอบธุรกิจ
  • การดำเนินคดีตามกฎหมาย
  • บทลงโทษทางอาญาและทางปกครองตามที่กฎหมายกำหนด
  • ผลกระทบต่อการดำเนินธุรกิจและชื่อเสียงของบริษัท

ด้วยเหตุนี้ นักลงทุนควรหลีกเลี่ยงการจัดโครงสร้างผู้ถือหุ้นที่ไม่สอดคล้องกับกฎหมาย และเลือกใช้แนวทางที่ถูกต้อง เช่น การขอรับการส่งเสริมจาก BOI หรือการขอ Foreign Business License หากเข้าเงื่อนไข

ควรปรึกษาทนายความก่อนจัดตั้งบริษัท

การลงทุนในประเทศไทยเกี่ยวข้องกับกฎหมายหลายฉบับ ไม่ว่าจะเป็นกฎหมายบริษัท กฎหมายการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว กฎหมายแรงงาน กฎหมายภาษี และกฎหมายทรัพย์สินทางปัญญา

การปรึกษาทนายความหรือที่ปรึกษากฎหมายตั้งแต่เริ่มต้นจะช่วยให้สามารถ

  • เลือกโครงสร้างธุรกิจที่เหมาะสม
  • ตรวจสอบว่าธุรกิจอยู่ภายใต้ Foreign Business Act หรือไม่
  • วางแผนการถือหุ้นอย่างถูกต้อง
  • ขอใบอนุญาตที่เกี่ยวข้อง
  • ลดความเสี่ยงด้านกฎหมายในระยะยาว
  • สร้างความเชื่อมั่นให้กับนักลงทุนและคู่ค้าทางธุรกิจ

       ติดต่อปรึกษา ทนายความ คลิกที่่นี้

สรุป

ประเทศไทยยังคงเป็นประเทศที่มีศักยภาพสำหรับการลงทุนของชาวต่างชาติ แต่การเริ่มต้นธุรกิจควรอยู่บนพื้นฐานของความเข้าใจในกฎหมาย โดยเฉพาะ Foreign Business Act (FBA) ซึ่งเป็นกฎหมายสำคัญที่กำหนดสิทธิและข้อจำกัดของนักลงทุนต่างชาติ

แทนที่จะใช้วิธีการที่เสี่ยงต่อการฝ่าฝืนกฎหมาย เช่น การใช้ Nominee Shareholder นักลงทุนควรเลือกแนวทางที่ถูกต้องตามกฎหมาย เช่น การขอ Foreign Business License (FBL) หรือการขอรับการส่งเสริมการลงทุนจาก BOI เมื่อกิจการเข้าเกณฑ์

การวางแผนโครงสร้างบริษัทอย่างเหมาะสมตั้งแต่วันแรก จะช่วยลดความเสี่ยงทางกฎหมาย เพิ่มความมั่นใจในการดำเนินธุรกิจ และสร้างรากฐานที่มั่นคงสำหรับการลงทุนในประเทศไทยในระยะยาว